Doorstart na faillissement
It’s official: Hof van Justitie oordeelt dat “pre-pack” een overgang van onderneming is
Na de conclusie van de Advocaat-Generaal van 29 maart jl. zagen velen de bui al hangen. De A-G had namelijk aan het Hof van Justitie geadviseerd om de pre-pack niet onder de (faillissements)uitzondering van de Europese Richtlijn te laten vallen die ziet op de overgang van onderneming. Op 22 juni jl. heeft het Hof van Justitie deze conclusie overgenomen. Hierbij rijst bij menigeen waarschijnlijk de vraag wat dit betekent voor de Nederlandse praktijk en, misschien nog belangrijker: wat een pre-pack eigenlijk is.
Een pre-pack is, kortgezegd, een vorm van een doorstart na faillissement, maar dan tot in de puntjes uitgewerkt en voorbereid onder begeleiding (en goedkeuring) van de curator en rechter-commissaris, vóórdat het faillissement van de onderneming door de curator is uitgesproken. Op deze wijze voorkomt de “failliete” onderneming dat tijd verloren gaat en dat zij waardeverlies lijdt, hetgeen vaak wel het geval is bij een normale doorstart. Doordat de pre-pack geen wettelijke basis kent, bestaat er al enige tijd onduidelijkheid over de toelaatbaarheid van de “reorganisatiemethode”. Omdat de voordelen van de pre-pack niet meer opwegen tegen de nadelen, speelt deze vraag thans geen significante rol meer.
Het gevolg van dit arrest is namelijk dat artikel 7:663 BW onverkort van toepassing is op de pre-pack, wat inhoudt dat alle werknemers die werkzaam waren bij de gefailleerde onderneming van rechtswege overgaan naar de verkrijger. De pre-pack doorstarter kan derhalve niet meer de krenten uit de pap halen door zijn gewenste werknemersbestand samen te stellen uit de failliete onderneming, zoals aanvankelijk werd gedacht. De verwachting is dan ook dat de pre-packpraktijk door dit arrest volledig zal uitsterven.
